연구논문

하단의 논문은 서울대학교 아시아태평양법연구소 아시아태평양법 국제교류기금의 학술연구비 지원을 받은 학술논문입니다.



김종보, 도로의 설치와 관리 그리고 점용허가(2018)

아태법
2021-02-05
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김종보, "도로의 설치와 관리 그리고 점용허가", 행정법연구, No. 54 (2018), pp. 199-221.

<국문초록>

도로는 도시를 연결하는 도로와 도시 내 원활한 교통을 위한 도로로 나뉘고 전자는 도로법에 의해 후자는 국토계획법에 의해 설치된다. 도로의 관리와 관련해서 도로법상 도로는 도로법의 규정에 따라 관리되고, 도시계획시설인 도로는 국토계획법상 도시계획시설의 관리에 관한 조항에 따라 관리된다. 공물로서 도로는 교통기능을 담당하는 유형적 시설을 의미하는 것으로 이를 보호하는 것이 도로법의 주된 목적이다. 그러나 도로의 지상, 지하의 일정한 공간은 도로법에서 보호하고 관리하고자 하는 시설로서의 성격보다는 국유재산법이나 공유재산법상 일반재산의 성질을 더 강하게 띤다. 이러한 공간에 대한 점용허가는 그것이 비록 도로법상 도로점용허가라는 형식을 띤다고 해도 국유재산법 등에 따른 일반재산의 대부에 더 가까운 것이고 재정행위라는 성질 또한 강하게 띤다. 그러므로 일반재산의 대부에 더 가까운 성질을 띠는 도로점용허가는 그 형식에도 불구하고 주민소송의 요건인 재정행위성을 충족시킨다. 주민소송의 소송요건으로서 재정행위성은 그러나 단순히 소송요건으로 소송의 개시 여부만을 결정하는 것은 아니며 본안에서도 여전히 심판의 범위 또는 소송물을 한정하는 기능을 담당한다. 따라서 주민소송인 항고소송의 소송물은 도로점용허가의 위법성 일반이 아니라 재정행위로서 점용허가의 위법성이라고 보아야 한다. 최근 주민소송으로 제기된 도로점용허가처분 항고소송의 소송물은 도로점용허가에 부가된 점용료의 금액의 과소여부이며, 이를 통해 자치단체의 재정적 손실이 있었는가를 살피는 것이다. 주민소송은 주민감사청구를 필수적 전치로 정하고 있고, 주민감사청구의 기간은 2년으로 제한되고 있다. 그에 따라 제소기간의 제한이 없는 무효등확인소송, 손해배상청구 또는 부당이득반환청구소송이 주민소송으로 제기된다면 처분이 있은 후 2년이 지나면 제기할 수 없다. 취소소송에서 만약 2년 이내에 주민감사청구를 한 경우 제소기간이 지켜진 것으로 본다면, 무효등확인소송 등과 제소기간 면에서 차이를 보이지 않게 되어 균형을 잃게 되고, 주민소송의 대상이 되는 모든 처분에 대해 제소기간이 2년으로 연장되는 효과가 발생하여 바람직하지 않다.


<Abstract>


Roads are divided into roads for connecting cities and roads for smooth traffic within the city. The former is established by the Road Act and the latter by the National Land Planning and Utilization Act. Regarding the management of roads, roads are managed in accordance with the provisions of the Road Act, and roads that are urban planning facilities are managed in accordance with the provisions on the management of urban planning facilities under the National Land Planning and Utilization Act. As public property, roads are tangible facilities that are responsible for traffic functions, and the main purpose of the Road Act is protecting them. However, certain spaces on the ground and the underground of the road do not indicate the character of the facility protected and managed by the Road Act, but rather have the nature of general property regulated by State Property Act or the Public Property and Commodity Management Act. Even though it takes the form of permission to occupy and use a road in the Road Act, the permission to occupy and use such spaces is closer to the loan of general property under the State Property Act, and has the nature of fiscal conduct. Therefore, despite its form, the permission for road use, which is closer to the loan of the general property, satisfies the fiscal conduct, which is a requirement of the residents suit. As a litigation requirement of the residents lawsuit, however, the fiscal conduct does not merely determine the initiation of a lawsuit, but it still functions to limit the scope of the judgment or the scope of the litigation. Therefore, it should be considered that the object of the appeal litigation as the residents lawsuit is not the general illegality of the road use permission, but the illegality of permission as the fiscal conduct. The object of recent road use permission case is to judge if there is a financial loss of the local government by considering whether the amount fee for occupation and road use is sufficient or not. For resident lawsuits, the request for a resident's audit is a prerequisite, and the duration of the resident's request is limited to two years. Accordingly, if a lawsuit for invalidation, claim for damages, or claim for return of unjustifiable benefit which have no limitation of the filing period originally, is filed as a residents lawsuit, it can not be filed after two years from the disposition. On the other hand, if a cancellation lawsuit with a 90-day filing period is filed within two years, and considered to comply with the period, it would be undesirable in terms of imbalance with invalid litigation, etc., and unreasonable effect to extend filing periods for all cancellation cases filed as residents lawsuits from 90 days to two years.


<주제어>

도로
도로법
도시계획도로
도로점용
주민소송


<Keywords>

Road, the Road Act, City Planning Road, Permission to Occupy and Use a Road, Residents Lawsuit


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